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关键词： 医务人员   医疗技术损害   诊疗义务   当时的医疗水平  

摘要： 《民法典》第1221条规定了医疗技术损害责任,其核心概念是“当时的医疗水平”。该概念自从在《侵权责任法》第57条中首次出现以来,一直存在争议。日本、德国及英美法的经验表明,应当从一般注意义务的角度来理解“当时的医疗水平”。对于“当时的医疗水平”的判断,有必要正确认识诊疗规范的效力差异,强制性诊疗规范本身就是注意义务,而权威性及参考性诊疗规范都只是判断医疗注意义务的重要依据,而非唯一标准。考察“当时的医疗水平”时,应当遵循一般的过错理论,主要的判断步骤可以依次划分为:正确认识诊疗规范的作用、尊重少数人的观点、提高对于预防与避免风险的注意要求、考虑医疗资源配置的差异性影响、谨慎审查医师的自由裁量权。

关键词： 监护人责任   监护职责   抚养义务   责任能力   过错责任  

摘要： 我国《民法典》第1188条规定监护人对被监护人所致第三人损害承担无条件的替代责任,引发长久争议,应予反思。其症结在于忽视了监护制度对监护人责任的辐射效应,以及监护职责对于监护人责任构成的影响。为解决上述问题,首先,应充分顾及监护制度对于被监护人责任能力的消解作用,重新挖掘被监护人承担自己责任的可能;其次,应明确监护人责任是以违反监护职责为前提的过错责任,并通过将监护人与被监护人角色类型化明确监护职责的内容及强度;最后,应在解释论层面确立被监护人与监护人自己责任的构成要件,并与《民法典》中无意思联络数人侵权责任的分配规则保持体系融贯。

关键词： 刑法学   体系化思维   教学运用  

摘要： 刑法理论研究的思维模式,经历了从“碎片化”到“体系化”的过程,体系化思维的实现路径经历了从“概念思维”到“类型思维”的转变,刑法课程的教学模式与教学方法也随之产生变革。以类型思维为主导的体系化思维在刑法教学中的具体运用,可以从知识整合的体系化思维、案例分析的体系化思维以及理论与实践相互融合的体系化思维三个方面展开。

关键词： 虚拟财产   有价凭证   财产性利益   交换权益  

摘要： 财产犯罪保护对象随着社会发展在不断扩大,应当包括有形财产、无形财产和财产性利益。虚拟财产具有数据和财产的复合属性,刑法上的保护还缺乏统一认识。非法获取计算机信息系统数据罪重在保护公法益,单以此类罪名来规制侵害虚拟财产的行为,仅考虑了虚拟财产的数据属性,未正视其财产法益受到的现实侵害。虚拟财产和有价凭证在载体依附性、权益多样性和财产价值性方面具有基本的等同性。从外在形式看,虚拟财产载体电子化带来数据、身份等多种权益的保护需要,可根据具体情形适用相应罪名。从内含价值看,仅中心化管理的虚拟财产具有原始权益。但从刑法实质看,无论是否中心化管理,如果虚拟财产客观上存在交换价值,则具有财产性利益。虚拟财产可以成为财产犯罪的对象,实务中可类比有价凭证,从而对侵害虚拟财产的行为予以刑法规制。

关键词： 商会联动调解   营商环境   诉源治理  

摘要： 改革开放40年来,民营经济已发展成为我国经济的重要组成部分和推动经济增长的重要力量。近年来,由于经济全球化、市场竞争等原因,民营经济遇到不少挫折和困难,也存在诸多现实、紧迫的法治保障问题。人民法庭作为司法为民的前沿阵地,肩负着为民营经济助力护航的职责使命。构建民营经济领域纠纷多元化解机制,加快民营经济治理法治化和现代化,具有重大的现实意义。近两年部分人民法庭已先行先试,但“法院+商会”联动解纷模式的实践仍处在初级阶段,存在模式内涵混乱效率低、机制形同虚设无实效、调解员队伍素质难保障等方面的问题。本文选取可操作性强、实施效果好的C人民法庭构建的“四联”工作机制作为地方法商联动解纷的实践样本,以期为其他人民法庭提供借鉴路径。文章提出全面践行诉调对接机制、法商良性互动、着眼共建共治共享三种驱动路径,以实现将商会力量有效融入诉源治理格局、“营商”环境进一步优化、法院和商会协同“共赢”的共治局面。

关键词： 国际刑法   合法性原则   人权   国际人权法   国际刑事法庭  

摘要： 合法性原则是国际刑法中的一项重要人权原则,该原则要求审判机构的司法行为符合国际刑法的渊源。保障被追诉者的人权与实现被害人的正义诉求之间存在的冲突,导致大量国际刑事审判实践对合法性原则采取“弹性”处理的方式。国际刑法诞生以来,经历了以战争规则为主要渊源,较多地吸纳国际人权法及各法域刑法规则,以《罗马规约》为核心发展成较为独立的国际法部门三个阶段。各类审判机构在不同阶段的实践呈现出以“弹性”处理为主,逐渐趋向于收紧的阶段性规律。严格合法性原则具备充分的价值根基,更符合国际刑法最高功能定位,也符合现代刑事司法尊重和保障人权的根本价值取向,同时符合国内法与国际法在人权保护机制上交互影响的趋势。因此,应当合理限制国际刑法的定罪渊源,谨防因其肆意扩张而造成的对人权的威慑。

关键词： 民法思维   政府采购法   立法体例   救济路径   遵循原则   社会公益   历史合理性   主体责任  

摘要： 我国政府采购立法深受民法影响,在价值目标、遵循原则、立法体例、救济路径等方面遵循了民法思维,虽有一定的历史合理性,但却是当前政府采购法中市场自由与社会公平的价值冲突、采购当事人法定资格的条款被虚置、采购市场社会公益的保护不足及采购人主体责任不彰等政府采购法适用困境之根源。

关键词： 船舶所有权变动   登记对抗   善意取得   多重买卖  

摘要： 我国《民法典》第225条与《海商法》第9条是关于船舶所有权变动一般规则的现有立法,二者虽然都采取了“登记对抗”的立法模式,但均未明确船舶所有权变动的生效要件,学界和司法裁判对此存有分歧,而在“登记对抗”的第三人范围方面也存在“善意与否”的冲突。《买卖合同司法解释》第7条规制船舶多重买卖,该条规范在法解释上存在诸多疑问。为使船舶所有权变动规范群下的规范相互融贯,在法解释论方面,“以交付为船舶所有权变动的生效要件”为逻辑起点,明确“登记对抗”的实质是在船舶所有权变动未予登记时赋予善意第三人否定出卖人和买受人之间发生所有权变动的权利;《海商法》第9条中的第三人应限定为“善意”,且“善意”宜通过反面排除的方式界定,即“排除存在恶意欺诈的第三人”;发生船舶无权处分时,第三人能否取得所有权,需要经过“登记对抗+善意取得制度”的检验。同时,应明确船舶所有权的多重买卖包括无权处分和有权处分,区分不同情形阐释司法解释确定的所有权归属规则的逻辑构成。

关键词： 船舶留置权   船舶抵押权   商事留置权  

摘要： 船舶留置权是船舶物权制度中重要的一种,船舶留置权制度是有别于民法的特殊留置权制度,其与《民法典》留置权相比具有鲜明的特点。在《海商法》修改过程中,应当厘清船舶留置权与《民法典》留置权之间的关系,合理划定船舶留置权的边界。本文主要对船舶留置权的范畴、船舶留置权与广义船舶留置权的关系以及船舶能否适用商事留置权制度进行讨论。

关键词： 仲裁协议效力   意思自治   成立要件   生效要件   效力阻却事由  

摘要： 根据“法无禁止即自由”的私法精义,当事人的意思自治是仲裁协议效力的积极来源,国家法律是仲裁协议效力的消极来源,二者均为仲裁协议的效力基础。尽管仲裁协议是否成立受当事人意思自治的影响,但长期以来,中国部分法院在仲裁司法审查实践中未用“仲裁协议成立”作为仲裁协议效力的判断标准。此种做法的本质,源于部分法院仅将国家法律作为仲裁协议的效力来源,忽视意思自治在仲裁协议效力来源中的基础性地位。为了解决由此造成的仲裁司法审查不周延的问题,应该根据法律行为基础理论将意思自治和国家法律均作为仲裁协议的效力来源。在此基础上,“仲裁协议成立”系对当事人意思自治的固定,而“仲裁协议有效”系对当事人意思自治的限制,二者的内涵均围绕当事人意思自治展开,在效力基础上具有统一性,这也是二者均属于“仲裁协议效力”文义范围的根本原因。此外,为了贯彻法律行为以有效为常态、以无效为例外的理念,还可以将仲裁协议的有效要件进一步区分为生效要件和效力阻却事由。在此基础上,仲裁协议效力“成立要件+有效要件”二分的方法,可以被更精细地重构为“成立要件+生效要件+效力阻却事由”三分的方法。