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关键词： 故意   过失   盖然性说   故意危险说   涵摄  

摘要： 可能性理论摒弃了独立的意志因素,与传统故意理论之间的争议是怎样将故意与过失的区分阐述到最好的地步。盖然性说和故意危险说这两者与传统故意理论之间的关系取决于,前两者提出的比“认为这可能发生”更高的要求,是否应当替代或补充从独立意志因素角度去理解的涵摄过程。故意危险说无法作为独立或补充性的标准去区分故意与过失,其极端化思想也应当予以否定。故意不同于过失是因为行为人作出决定不去避免符合构成要件的事件发生。如果行为人在具体案件中认识到符合构成要件、法律所否定的风险,却依旧实施行为,那他就作出了这种决定。

关键词： 民法典   家务劳动补偿   离婚救济  

摘要： 家务劳动补偿是我国离婚救济的重要组成部分,在我国《民法典》中再次通过立法的方式肯定了家务劳动补偿制度存在的重要价值。这有助于真正实现性别平等、提高我国的结婚率和生育率以及有助于维护社会秩序,但是家务劳动补偿制度目前在司法适用中仍然存在一些问题,比如说家务劳动补偿的数额的确定,家务劳动补偿申请时间以离婚时为前提是否过于严苛等。对此,应当明确数额的确定首先应当以当事人意思自治优先,同时综合考虑多种因素等最终确定家务劳动补偿的数额,对于家务劳动补偿的申请时间进行适当延长,以配合家务劳动补偿制度发挥自身效用,以期更好地发挥家务劳动补偿制度的作用和实现其价值。

关键词： 动产抵押   正常经营买受人   浮动抵押   抵押物转让  

摘要： 动产抵押作为融资担保的形式之一,对于活泼市场经济,促进资金融通有着重要意义。在我国经济社会快速发展的背景之下,优化营商环境,打造公平有序的交易秩序,更是立法者力图实现的法制目标。基于此,《民法典》对动产抵押规则作出若干修订,赋予其全新的制度内涵。如406条,抵押物转让一改事先同意制,强化抵押人所有权的地位同时,以抵押权的追及效力加之价金物上代位权保护抵押权人的利益,对物之流通颇有裨益。更有甚者,404条将“正常经营买受人”规则,由浮动抵押扩展至整个动产抵押领域,赋予正常经营买受人绝对优先地位,构成对406条、403条的突破。然为避免其对买受人的保护过度影响抵押权人利益衡平,有必要对404条各构成要件进行限缩解释,明确其适用范围,寻求其在体系上的贯通。

关键词： 责任限制   完全赔偿原则   效率价值   责任限额   《海商法》修改  

摘要： 责任限制制度偏离完全赔偿原则的合理性在当前主要归因于其在提高风险和责任分配效率方面的积极价值,并能与责任保险机制配合保障债权人得到实际受偿。但责任限制制度在合同和侵权领域的适用因可预见性和可选择性的不同而存在差异。基于人身权益保障的法律政策考量以及人身保险与财产保险运作机制的不同,责任限制制度对人身和财产损害的适用也有所区分。同时,调整对象的商事化差异也会带来对责任限制制度的差别需求。以《海商法》为代表的相关立法需要综合考虑上述共性价值和适用区分,对责任限制制度的扩张适用以及责任限额的设定作出恰当调适。

关键词： 刑法变通立法   法律保留原则   民族区域自治   罪刑法定原则   刑事政策  

摘要： 根据宪法和法律,民族自治地方对刑法的变通执行应当采取变通立法的方式,但在实践中却是根据少数民族刑事政策在司法层面进行变通,这种做法与全面依法治国的时代精神并不一致。刑法变通立法的法律根据是指包括宪法、立法法、民族区域自治法和刑法在内的有机统一的法律规范体系,其核心是民族区域自治制度下的法律变通立法权。刑法变通立法的正当性根据包括科学立法、民主立法和依法立法等立法原则。通过对形式根据和实质根据的双重分析和讨论,刑法变通立法体系的学理解释应当是省级人民代表大会享有刑法变通立法权,而自治州和自治县无权制定刑法变通立法。

关键词： 鉴定意见   人民法院   实质审查   规则  

摘要： 为保证法官合理地评价、采信鉴定意见,在事实认定上确保相对公正,笔者以司法实务案例为基础,通过深入分析江西省景德镇市两级法院审结的被告人李某、吴某故意伤害案中两份不同结论的鉴定意见,总结归纳人民法院对鉴定意见的实质审查规则和法官相应的认证规则。笔者认为人民法院既有资格、也有必要对鉴定意见作实质审查,经审查的鉴定意见只有在实质、形式两个层面均符合专业规范性要求,才可以作为定案根据予以采信。审判人员应当结合基本逻辑和生活经验,从鉴定材料的真实性、原始性、充分性,鉴定方法和鉴定过程的科学性、普遍适用性,鉴定内容的相关性等方面全面审查鉴定意见。如果发现鉴定意见的关键事实存疑、鉴定材料不完备、鉴定方法明显欠妥等实质层面的问题,即使鉴定机构具备相应的鉴定资质,人民法院对该份鉴定意见也不可采信。

关键词： 形成之诉   形成力   对世效   既判力   职权探知主义  

摘要： 我国亲子关系诉讼制度沿革具有“实务先导、实体法先行”的特点,基于这一现状,在制度实施时容易忽略其诉讼法的本质属性与程序要求。亲子关系所具有的牵涉多方主体利益、稳定性与明确性之实体法属性,决定了在诉讼实施上须实现抑制亲子关系随意变动、亲子关系变动统一性与明确性之程序价值目标,由此也决定了在诉讼类型和判决效果上,亲子关系诉讼应采用形成之诉,并应在判决效力上赋予其对世效。与此同时,着眼于程序保障的基本理念,还需基于第三人程序保障要求,对诸如职权探知主义适用、当事人适格法定、参加制度的适用、我国第三人撤销制度的转型适用、证明责任与证明标准调整等配套规则予以解释论完善,以使判决对世效的制度设定获得正当化根据。

关键词： 功能主义   刑法解释   个人信息   非法获取  

摘要： 数字时代下,功能主义发挥着保护与推进的双重功效。公民个人信息的数字化使其面临风险社会带来的威胁,刑法出于对公民个人信息的保护设立侵犯公民个人信息罪,为促使其更好发挥刑事功能,应立足功能主义刑法解释观对现存的规范进行多向解释。要从结果实质的违法性方面解释“非法”,从行为的自发性以及“获取”与“提供”的对向性两方面解释“获取”。积极运用类案例证,发挥法官决策能动性,使侵犯公民个人信息行为得到审慎、全面规制。

关键词： 虚拟财产   计算机犯罪   财产犯罪   社会危害性  

摘要： 随着数字信息的迅猛发展,非法获取网络虚拟财产的行为呈现高发趋势,需要严加规制和有效应对。网络虚拟财产具有无形性、不可触摸性的特点,与现实世界的普通财物有着较大差异,存在诸多刑法定性难题。文章通过引入中国裁判文书网643件刑民判决书,全面剖析非法获取网络虚拟财产的刑法定性现状。非法获取网络虚拟财产存在行为类型多样、刑民定性恣意、罪名选择困难等问题。溯源非法获取网络虚拟财产行为纷乱定性的原因,主要源于网络虚拟财产与刑法财物的同质转换、财产类犯罪罪名与计算机类犯罪的罪名选择,以及对兑换价值和成本价值的数额认定等困境。针对这些困境,应紧密围绕犯罪概念,从社会危害性剖析非法获取网络虚拟财产的刑法性质,并通过明确非法获取网络虚拟财产的刑民界分标准、罪名认定标准、犯罪数额认定标准予以类型化规制。

关键词： 被代理人可归责性   风险原则   类型化  

摘要： 揆诸现制,表见代理的构成需具备足以使相对人产生合理信赖的代理权外观。至于代理权外观的形成应否考虑被代理人可归责性,立法层面未予回应,司法层面不乏有所突破者,但因缺少法律依据出现“同案异判”现象。为明确裁判思路,统一裁判路径,表见代理中被代理人可归责性要件亟待确立。通过典型案例分析,被代理人可归责性要件的认定需要在风险原则下进行类型化处理,综合判断风险由谁制造、谁更易控制风险以及谁承担风险更趋于公平。