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关键词： 分居与分开   亲吻和好   感情破裂   苛刻条款  

摘要： “因感情不和分居满两年”作为法定的感情破裂判断标准,尚未形成完善的规则群,因此需要对《民法典》第1079条第3款第4项中的“分居”做更精细化的解释。空间上,分居可以是屋内分居,并不苛求夫妻双方居住在不同住所内;时间上,分居期间可以因“亲吻和好”条款而中止,而不必然因发生性行为而终止;法律效力上,分居满两年应推定为感情破裂,无需其他证明即可判决准予离婚,除非被告能证明虽分居已久但感情确未破裂。此外,对于《民法典》第1079条第5款中的“分居”应作相同解释。

关键词： 《民法典》   体系解释   合同领域   合同当事人   债务人   责任财产   债权人   法律适用问题  

摘要： 我国《民法典》合同编第五章规定了“合同的保全”,尽管名称不是“债权的保全”,但该章中的核心用词是“债权”“债权人”“债务人”等,没有出现合同当事人等概念,通篇内容主要涉及的是债权的保全,而且不再仅仅限制于合同领域,在适用范围上也更加宽泛。最初设计债权保全制度的主要目的是防止出现债务人的责任财产不当的减少或者应当增加的责任财产而没有增加的情形。

关键词： 商业代孕   刑法   自由   功利  

摘要： 作为新兴的辅助生殖手段,代孕技术在改变传统意义上孕育生命、繁衍后代的形式,并给万千家庭带来希望的同时,也带来一系列伦理道德和法律等社会性问题。本文首先以不孕不育现状的相关数据引出话题,并对代孕作出定义且进行分类。其次,针对商业代孕适用现有罪名的可能性展开教义学分析,得出现行刑法难以通过组织卖淫罪、组织出卖人体器官罪、非法经营罪、非法行医罪等罪名对商业代孕进行规制的结论。再次,在世界各国和地区立法例的基础上,根据“开放模式”“限制模式”和“禁止模式”三种路径分别归纳各国和地区对商业代孕的规制模式。最后,围绕是否应将代孕行为入罪的问题,理论上通常分为肯定说、否定说和折中说三种立场。本文独辟蹊径,围绕自由主义和功利主义主张商业代孕合法的观点展开批判和立论,从法理上阐述商业代孕犯罪化的根据。

关键词： 领域法学   部门法学   经济法学   财税法学  

摘要： 在我国经济法学研究中,领域法学范式的影响力不断增强,且似有取代部门法学范式而渐成经济法学正宗之势。从部门法理学视角出发对领域法学观念进行的反思性批判表明,尽管领域法学在一定层面上契合了当前中国法学发展的现实需求,但领域法学观念或范式适用于经济法学研究仍需以不破坏传统部门法理论之合理内核为前提。立足基础性法理,在部门法学范式和领域法学范式两个维度下展开的领域法理论之重建,不仅有助于推动经济法视域下领域法学研究的科学发展,而且对于正确认识经济法与财税法的关系也是至关重要的。依循经济法视域下领域法理论重建的基本思路而强调财税法是经济法的一个分支的理由,既建立在二者的努力都在于从政府与市场互动层面凸显“对公共的规制”的分析结论之上,也与整个财税法学研究都是在从不同的角度揭示经济性与规制性两大特征有关。

关键词： 规避技术措施   著作权法   法秩序统一性原则   聚合盗链   网游外挂  

摘要： 《刑法修正案(十一)》在《刑法》第二百一十七条侵犯著作权罪中新设立了作为第(六)项的规避技术措施规则,但是该规则在教义学上未能得到充分的阐释,存在着被不当适用的风险。从体系地位上看,规避技术措施规则并非独立的犯罪构成,其所保护的法益仍是著作权,但是应被明确为具体的专有权利。对该规则的教义学解读应当遵循法秩序统一性原则,以著作权法中的规则与理论作为出发点。规避技术措施行为分为规避接触控制措施与规避版权保护措施两类,前者侵犯了著作权人享有的接触权,后者则具有实质预备犯的性质,涉及的法益是复制权与信息网络传播权;尽管《著作权法》因对技术措施的范围规定狭窄而存在立法缺陷,但是刑法适用不应自我扩张。在此基础上,应基于刑法学原理进行更为深入的教义学解读:在司法解释正式出台前,“帮助行为正犯化”尚不能成立,对间接规避行为的处罚目前只能基于传统的共同犯罪理论;从“预备行为实行化”的理论出发,规避行为的成立须具有实施后续犯罪的目的,而其预备行为不应再受到处罚。据此,可对以下两类典型案件理清定性思路:在聚合盗链案件中,只有认识到所涉技术措施并非版权保护措施,而是接触控制措施,才能破除理论障碍,彻底解决定罪疑难;在制售网游外挂案件中,流行的运行规避说存在诸多重大缺陷而应被否定,非主流的复制规避说有一定的合理空间,但即便如此,当前的法律条文也不允许在此类案件中适用规避技术措施规则。

关键词： 民法典   非物质文化遗产   民事权利客体   私权保护  

摘要： 民法典颁布后,现代民事权利客体相较于传统民事权利客体有了重大突破。随着非物质文化遗产保护工作的开展,非物质文化遗产私权保护的呼声日益高涨。非物质文化遗产作为智力成果的一种类型,将其纳入民事权利客体进行保护符合其本质属性。构建非物质文化遗产权利体系要求明确非物质文化遗产在民事权利客体中的地位、厘清非物质文化遗产的民事主体层次、甄别行为人的侵权责任,从而有效保护非物质文化遗产传承人的民事权利,为促进非物质文化遗产传承与发展提供重要保障。

关键词： 国际经济法   农场主   四川成都市   台湾高雄   中国台湾   澳大利亚   黄水镇   马来西亚  

摘要： 5月的成都,气候宜人。午饭过后,位于四川成都的“诺爱之家”农场热闹了起来,庄慈芯组织伙伴们跳起扭扭舞。人群中,这位中国台湾青年笑得格外灿烂。来自中国台湾高雄的庄慈芯,曾先后在马来西亚、澳大利亚、英国、西班牙学习生活,也曾在北京攻读国际经济法博士。2017年,她来到四川成都市双流区黄水镇扯旗村承包一块农田.

关键词： 生态环境损害赔偿   生态修复责任   民法典   侵权责任   私法公法化  

摘要： 自《民法典》颁布以来,生态环境修复得到了实体法上的支持,同时也引起了诸多争议。从逻辑上看,生态环境修复责任的适用应当以法律性质的明确为前提。结合《民法典》的立法进程和体系安排,可以明确生态环境修复责任是传统民法理论上恢复原状责任的环境法延伸,在《民法典》中写入生态环境修复责任这一公益性质条款体现出公私法协同应对生态环境问题的价值归旨。面对生态环境修复责任相关制度在立法上的缺失,应当结合生态环境修复成本限度的科学前提,明确履行时限,统一修复标准,完善监管体系,为生态环境修复责任构建起规范意义上的现实路径。

关键词： 离婚损害赔偿   婚内侵权   个人主义   家庭主义   家庭法的债法渊源  

摘要： 对于《民法典》第1091条规定的离婚损害赔偿规则,解释学上向来存在着离因损害赔偿和离异损害赔偿之争。学界理论和比较法上的做法倾向于采离异说,而司法实务立场实则更青睐离因说。基于家庭法的封闭性与个人利益的全面保护考量,应兼采二者。受害人基于婚姻关系所生之期待利益原则上可获救济,但应通过类型化,明确其限度,谨慎适用。基于婚姻关系所生之信赖利益可作为期待利益之替补,从而例外地具备可赔偿性。对于配偶权之保护,应由家庭法之封闭体系予以规范。由此,仅当对方存在严重侵权行为之时,受害人才能对主观上存在重大过失的配偶主张精神损害赔偿。对于其他固有权利和利益的保护,则不可避免地要受到一般侵权责任规则的影响。具体表现为,在构成要件上,权益侵害人主观上需存在重大过失,但受害人的主观状态不受无过失之限制;在权利行使上,该损害赔偿责任于婚内不得主张,于离婚后则皆可主张,原告在离婚诉讼之后亦可单独主张,诉讼时效原则上自离婚后开始计算。

关键词： 流担保   规制   清算型担保   解释论  

摘要： 对流担保规范的研究,还需要综合运用历史学、统计学等其他社会科学从我国历史和现实的本土化视角出发进行探究。在我国古代法史的维度中,流担保的起源史、流担保与清算型担保的并存历程以及相应朝代对流担保进行规制的政策与具体方式,这均对现今理性认识流担保规范助益繁多。在我国当下社会的现实维度中,利用统计调研和个别访谈的方法分别从宏观认知和微观经验的角度对现今流担保交易所处之周遭环境进行描绘,为法教义学下的规范解释提供利益目标和政策取向。由此,在历史和现实的双重视角下,需对《民法典》流担保规范中“受偿”一词进行目的性扩张,但囿于适用范围,之后还需对整体条文采取目的性限缩理解,最终使得流担保在一定程度上为现行法所接纳。