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摘要： 编者按《民法典》自2021年1月1日正式实施生效以来，为呼应实践的需要，针对一些复杂疑难问题，立法机关、司法机关加强了对民法典实施相关问题的研议，出台了一系列配套的法律法规和司法解释。2023年12月5日，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>合同编通则若干问题的解释》（以下称《合同编通则司法解释》）颁布施行。这一司法解释的出台意义重大，它意味着大量实体性和程序性规则在新的历史背景下得到更新。

关键词： 网络虚拟财产   法律属性   刑法规制   财产犯罪   计算机犯罪  

摘要： 网络虚拟财产处于我国刑法规制的真空地带,立法空白导致司法混乱和学界争议,司法实践中对侵犯网络虚拟财产按照计算机类犯罪处理具有局限性,不能涵盖未利用计算机非法获得他人虚拟财产的行为,并且忽视了对私法益的保护,用侵犯财产类犯罪对侵犯网络虚拟财产的行为进行规制更具有合理性。具体来讲本文分为四个部分:第一部分:网络虚拟财产犯罪的基本界定。在该部分中对侵犯网络虚拟财产犯罪涉及概念进行全面解读,例如网络虚拟财产的基本含义,网络虚拟财产的特征,网络虚拟财产犯罪的含义特征,对这些概念进行明确是开展本文研究课题的前提。第二部分:我国侵犯网络虚拟财产犯罪刑法规制的现状和问题分析。总结、分析我国对盗窃,诈骗网络虚拟财产等犯罪行为的刑事立法规定现状,此外,在该部分中对司法实践中此类案件的定罪裁判进行统计,研究侵犯网络虚拟财产会涉及到的罪名种类,结合具体数据更好地对侵犯网络虚拟财产犯罪的刑事立法司法现状进行分析,该部分可以寻找具体案例,通过两个或者多个具体案例的对比,归纳司法工作者在处理不同案例过程中不同的裁判理由,找寻不同裁判理由的合理性,探寻侵犯网络虚拟财产犯罪实务工作者在处理相关案件时所面临的具体困境,从而对我国侵犯网络虚拟财产犯罪刑法规制所存在的问题进行深入剖析。第三部分:国外侵犯虚拟财产犯罪刑法规制的考察。通过对国外的刑法规制侵犯网络虚拟财产部分进行考察研究,从中取其精华,去其糟粕,完善我国的侵犯网络虚拟财产刑法体系。第四部分:我国侵犯网络虚拟财产犯罪刑法规制的完善路径。关于我国侵犯网络虚拟财产犯罪刑法规制的完善路径,本文主要沿着刑事立法及刑事司法这两条主线进行了探索。通过对《刑法》中与侵犯网络虚拟财产犯罪相关条款及概念进行解读,并针对相关条款在应对具体犯罪时出现的短板,明确了各类犯罪的成立条件,系统提出了适度扩大财产的范围并结合第三部分对境外相关制度辩证地分析与借鉴,在该部分中主要从刑事立法、刑事司法等方面提出相应的完善措施。

关键词： 网络空间猥亵儿童   猥亵儿童罪   传播淫秽物品   淫秽表演  

摘要： 网络空间猥亵儿童行为指一切利用网络故意对儿童实施的、不以性刺激为目的的性剥削行为。成立网络空间猥亵儿童行为,客观上须具有规范意义上外部猥亵行为,主观上具有对儿童性剥削的故意,但不要求具有满足性刺激的内心倾向,侵害的客体是儿童免于性剥削的性防御权。结合网络与儿童两个视角,可将网络空间猥亵儿童行为进行三组类型划分。以儿童是否作出性活动,可分为儿童表演型和儿童接收型;以儿童网络传输性活动的不同方式,可分为视频聊天型、拍照传输型、语音电话型;以儿童性活动是否在网络公开,可分为网络私密型和网络直播型。三组类型的行为可以相互叠加成更具体的复合类型。网络空间猥亵儿童行为的刑法定性较为复杂,须就具体类型加以分析。在网络私密型之下,儿童表演型、儿童接收型以及视频聊天型、拍照传输型、语音电话型的猥亵儿童行为,均应认定为网络空间猥亵儿童行为。在网络直播型之下,直播私密型行为应认定为网络空间猥亵儿童行为基本情节,符合当众以及情节严重的直播公开型行为应认定为网络空间猥亵儿童行为公共场所当众加重情节。目前我国对于网络空间猥亵儿童行为的立法和司法存在诸多需要进一步完善的问题。在刑法规范上,存在罪名保护体例不协调以及缺少对低龄儿童特殊保护规定的问题;在司法实践上,存在司法机关未对“多人或者多次”的加重情节作合理认定、滥用坦白制度、罪责刑不相适应等问题。建议增加认定持有被害儿童淫秽电子信息为恶劣情节的刑法规制,增设猥亵不满十周岁儿童的从重情节,增设网恋未成年被告人出罪条款,完善网络空间猥亵儿童行为量刑规则。

关键词： 法律渊源   民法典   法律论证   法理  

摘要： 习近平总书记指出:“人类社会发展的事实证明,依法治理是最可靠、最稳定的治理。”党的十八大以来,中国特色社会主义进入新时代,对国家治理体系和治理能力现代化提出更高要求,而法治则是国家治理现代化的必由之路。作为一个可欲的但又充满争议的概念,法治在古今中外有着五花八门的内涵,可以说如同“正义”这一概念一样,“法治”也有着一张普罗透斯似的脸。但不论形式法治论的支持者还是实质法治论的拥趸,都至少不否认法治的安定性是其要素之一。准此以言,安定性是纷繁复杂的各种关于“法治”的认识的公约数。作为规范性的概念,法的安定性在语义层面至少包含可预测性和对法官裁量权的约束两部分。它要求法官依据事先确定的而非回溯的规范决定法律的帝国中每个子民的权利义务,但法律规范结构的开放性构成了严格依法裁判与法律续造之间存在内在、固有张力,立法的滞后性与社会事实的变动性导致的法律漏洞填补成为法律适用中屡见不鲜的实践基础,加之“典外无法”和“法律是封闭完美的体系”的迷梦被“自由法”理论的当头棒喝唤醒,现代意义上的法学研究与司法实践不得不接受如下现实:必须通过解释、续造和论证在漏洞层出不穷的法典中和难以被规则覆盖到的疑难案件里艰难践行法治理想。这使得法律渊源承担起了划定法律发现的场域、法律论证的依据的任务。从这个意义上说,法律渊源借由法治的必备技术路径——法律论证与法治建立起紧密的联系,可以说,有没有符合法律论证实践需要的法律渊源理论,在前提意义上决定着法治的成败。 因此,本质上是法律渊源理性化(rationalization)的法典化运动必须作出开放性的回应来应对多元主义和多中心主义趋势日益明显的法律渊源体系特征。一个显明的例证就是《中华人民共和国民法典》适用过程中层出不穷的疑难案件使得寓于私法体系内部的“法理”与个案法律论证之间亟需相互沟通的制度通道。作为方法论意义上提供论证“大前提”范围的法源理论则恰恰堪当此任。纷繁复杂的对法律渊源理论的多元理解进路可以被划分为创制—适用两种主流进路,在承担法律论证前提提供者的意义上,选用法适用论更为恰当。效力渊源与认知渊源的二分法有助于我们更好地看待各类规范材料在司法裁判中的作用,并更好审视民法司法裁判的法源需要。 《民法典》第10条规定了成文法—习惯二元法源体系,与民法的性质、民事司法裁判的现实需要相比,二元封闭的法源体系既不利于法律的正确适用,也不利于有效规制并引导民事裁判中日益常见的法官对法律的续造,并不能担当起指示法官找法和造法的法律渊源的根本任务,也不利于发挥司法对于理论的创制作用。民法需要的是面向司法裁判的、可以承担法律论证大前提确定和规则续造任务的法律渊源,而“法理”则是完成这一任务必不可少的部分。作为提供司法裁判的认知渊源范围的法理应当被确定为法律基本原理与学说两大范围,并辅以较为确定的索引方式。 将法理纳入民法法源,具有为比较解释、体系解释和历史解释、社会科学进路研究方法留足规范空间,增进民法体系的融贯性,为法官进行法律续造提供支撑和指引,为社会主义核心价值观发挥实质作用提供渠道,促进司法裁判说理,促进同案同判以及指导性案例制度的功能发挥等制度效益。同时,反对法理作为民法的第三顺位法源的理由也都被证明站不住脚。 因此,更为妥适的做法是,在法理学关于法律渊源的一般理解和民法学实践需要的双重视角下,确定堪当法源的“法理”的范围及确定方式。我国《民法典》应当将“法理”纳入法源的范畴,并建立起精致的适用规则。

关键词： 存疑有利于被告   罪刑法定   事实存疑   法条含义不明  

摘要： 存疑有利于被告原则要求构建刑事实体法上分层次、体系性的判断与适用规则。首先,要准确把握定罪的事实性前提存疑的法律效果。影响定罪的事实存疑,没有轻罪可以选择适用的,被告无罪;存疑事实被评价为不重要时,可以得出被告有罪的结论。其次,进一步认真研判存疑且涉及罪名选择适用的情形。事实存疑的效果并非被告一概无罪,重罪事实存疑,但与其他犯罪存在层级关系的,可以选择适用轻罪或基本犯。轻罪、重罪都存疑时的“择一判定”损害法的安定性,应当被否定。再次,在解决定罪问题之后,要关注影响量刑的事实存疑的情形,应当肯定存疑有利于被告。最后,还要审查是否存在存疑有利于被告原则被排斥适用的情形。在法律拟制、法条含义不明等场合,均不能适用存疑有利于被告原则。从刑法角度构建的存疑有利于被告原则的适用规则,突显了体系性思考的重要性,同时兼顾了问题性思考,在方法论上具有优越性。

关键词： 明确性   弹性边界   弹性空间   形式性解释   实质性解释  

摘要： 刑法的明确性与语言的模糊性、法律的一般性、理性的有限性存在不可回避的冲突，消解这些冲突主要依赖司法明确路径，即构建弹性边界，主要分为两步：第一步，通过形式性解释划分出弹性空间。首先通过文义解释确定底限范围，也就是可能文义的最大范围；然后通过体系解释排除底限范围中不协调的部分，主要有法条内部的不协调部分、法条之间的不协调部分、刑法与其他部门法的不协调部分、刑法与宪法的不协调部分。底限范围排除掉上述不协调的部分就形成弹性空间。第二步，在弹性空间里通过实质性解释划定弹性边界。实质性解释主要依据法益、社会危害性、刑事政策与常识、常理、常情等目的性要素展开。依据犯罪类型的特点提炼出专属的实质性解释规则，即目的性要素将形成适合该犯罪类型特有的优先位序和冲突解决规则，使得实质性解释划定的弹性边界更加明确、清晰。

关键词： 皇家刑法委员会   英国刑法   刑法改革   法典化  

摘要： 皇家刑法委员会是英国边沁主义法典化倡导者于19世纪30年代进行英国刑法法典化试验的产物。法典化长期以来被视为是一种激进的并且大幅偏离英国法律传统的改革方式。然而在19世纪30年代的英国刑法改革中,法典化成为一种具有可行性的可以从整体上改善英国刑法不良状况的方案。19世纪初英国刑法改革进入瓶颈期,由于此前的改革较为零碎,缺乏系统性的规划,导致了议会的刑法立法与法官的刑事司法之间愈发不协调,使得英国刑法依然较为混乱。刑法委员会正是在这样的情况下被任命的。由多名知名律师和法律学者构成的委员会依据边沁式的法典化改革方法对英国刑法进行了详细的审查和编纂。此外,还额外地针对重罪犯律师辩护权问题、少年犯刑事司法程序问题和死刑废除问题进行了调查。他们依照现代刑法理念推动了英国刑法的完善。他们的调查助推了英国对抗式刑事司法的形成,情节较轻的暴力犯罪与仅针对财产的犯罪的死刑刑罚的废除以及少年犯的简易审判程序的建立。 本文重点关注了刑法委员的刑法典编纂的任务。委员会基于对于英国刑法不成文法和成文法缺陷的探讨,从构建一般原则、区分不同罪行及其程度、精准定义术语和概念、建立刑罚分级体系等方面编纂了刑法典。刑法委员会所编纂的刑法典草案在1843—1854年被多次推动审议,但最终由于多重因素,刑法的法典化最终破灭,作为替代方案的成文法的汇编计划最终于1861年获得了通过。英国法典化的推动力量来自边沁主义,其背后的目的是实现议会在法律来源上的至高地位,划定立法和司法的合理边界,使得人民可以清晰得知法律,最终使得法律获得合法性,促进国家能力的提升。1843—1854年英国法典化的失败不能仅仅归咎为法典化的支持者与反对者分裂的政治性原因。英国议会立法程序的固化、司法部门“本能的不信任”和施加的反对、19世纪中叶法典化社会基础的不足是导致这一时期刑法典编纂失败的更深层次的原因。

关键词： 刑事辩护策略   法庭辩论   民法   合同法   效果分析  

摘要： 本文主要探讨了刑事辩护策略在法庭辩论中的重要性，并分析了其对法庭辩论效果的影响。同时，将重点关注民法和合同法领域，探讨刑事辩护策略在这些领域中的应用。通过深入研究和分析，旨在为律师、法学研究者以及司法从业人员提供有关刑事辩护策略与法庭辩论效果的实用指导和理论支持。

关键词： 网络环境   个人信息权   民法保护  

摘要： 网络时代的来临，使得世界呈现出虚拟与现实相互交织的状态，无论人们的生活还是社会生产，都无法离开网络技术的支持。但由于网络环境具有共享性、开放性的特点，所以为个别不法分子盗取和篡改个人信息提供了可乘之机，这对人们的正常生活造成了极大不便。在这一形势下，只有通过强制性规范严格约束，才能够从源头减少侵权行为。所以，本文将对个人信息进行概述，分析网络环境下个人信息保护存在的不足，并提出几点民法角度的保护建议，旨在为维护个人信息安全奠定基础，促进网络社会进一步发展。

关键词： 乌克兰   民事诉讼法   商事诉讼法   民事司法   诉讼   法院   评估  

摘要： 本文的写作基于一份评估《乌克兰新民商事诉讼法典》实施情况的调研报告,该报告中的数据是通过一份多项选择题问卷和另一份附加问卷(设置附加问卷的目的在于针对选定的利益相关方进行深入访谈)收集到的(具体内容见原文附录)。这一调研将有助于明确诉讼程序和法院组织中存在的问题,收集并分析有关法典实施情况的数据,并且有助于明确改进司法实践和组织的具体措施,进而增强司法系统的公信力。为完成该报告,调研组还在乌克兰各地通过法庭实地走访、双边会谈以及圆桌会议等对调研方法予以补充。这些额外的信息源使得专家们能够对法典的具体内容及其实施框架提出一些较为透彻的见解。本次调研成果所提出的系列建议将在本文的结论部分予以列举。