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关键词： 转委托   选任委托   受托人的责任   直接请求权  

摘要： 尽管委托合同具有一身专属性,但转委托具有合法性。可对《民法典》第923条第3句话的适法转委托中受托人的责任减轻规定进行解释,并对该句话的“直接指示”进行解释,建构出委托人对第三人的直接请求权,以保护委托人的利益。相较于违法转委托路径,这更为合理。第一,依据委托人和受托人之间的意思表示。受托人负有监督义务的,不发生责任减轻规定的适用。选任委托中原则上发生责任减轻规定之适用。第二,委托人对第三人的直接请求权不是基于适法转委托下的合同说,而是让第三人为委托人提供额外的担保。这亦适用于违法转委托。委托人“直接指示”第三人的内容包括返还委托费用、返还处理事务之所得、主张合同性质的损害赔偿等。

关键词： 非法应用人类辅助生殖技术   买卖人类配子、合子和胚胎   行政犯  

摘要： 为非法应用人类辅助生殖技术而实施的买卖人类配子、合子和胚胎及其衍生行为,直接违反了我国行政法规的相关规定,具备行政违法性。同时,会对国家、对人类辅助生殖技术管理秩序法益、人格尊严法益、公民身体健康法益和公共卫生法益造成侵害,具备刑事违法性。买卖人类配子、合子和胚胎的行为的本质是行政犯,出于行刑衔接和保护法益的需要,应当对买卖人类配子、合子和胚胎的行为进行刑法规制。买卖人类配子、合子和胚胎的行为情节严重的,应当承担相应刑事责任。

关键词： 法律行为违法无效   强制性规定   动态系统论   社会主义核心价值观  

摘要： 《民法典》第一百五十三条第一款中的强制性规定缺乏识别标准,司法解释以效力性和管理性二分的方法构建解释规则又陷入了如何分辨强制性规定的管理性和效力性思维误区,并未探明民事法律行为违法无效的根本原因且法理支撑不足。强制性规定对民事法律行为效力的否定难以在立法或司法解释中事先明定,只有在个案中才能明确。动态系统论以弹性要素修正了概念化的构成要件,为法官的自由裁量提供了空间,回应了强制性规定否定民事法律行为效力的个案判断特点。以动态系统论为指导的违法无效条款解释方案,可以在与法治建设内在互动的社会主义核心价值观这一法律化基本价值场域中提取动态解释要素——以强制性规定规范目的实现的受限程度为首位要素、具体民事利益受法律保护的必要性为次位要素、民事法律行为无效评价的社会效果为后位要素,通过衡量各要素的权重和要素之间补足、对抗的整体效果来判定民事法律行为的效力。对违法无效条款的这一概括性立法予以动态性解释的规范进路由此得以形成,司法裁判的妥当性也通过以自由裁量权为依凭的司法能动性得以实现。

关键词： 危险作业罪   风险刑法   规范目的   实质解释论   程序出罪  

摘要： 风险社会催生了风险刑法理论,进而导致刑法介入不断提前以及犯罪圈不断扩张,危险作业罪作为生产作业事故类犯罪的前置性罪名应运而生。立法扩张可能造成自由保障不力,并产生犯罪泛化风险,这要求司法活动中应当贯彻实质解释原则,完善程序出罪机制,对危险作业罪中的构成要件要素作适当的限缩解释。危险作业罪中的危险物品应当以《安全生产法》的概念为依据,既要符合危险物品的形式要求,又要符合可能危及人身安全和财产安全的实质要求。危险作业罪中的“现实危险”表明其为具体危险犯,对于法益的侵害应当具有一定的紧迫性。危险作业罪的主观罪过应当是过失,属于过失危险犯,这符合其法定最高刑为一年有期徒刑的法定刑设置,也可以厘清危险作业罪与其他相关犯罪之间的关系。

关键词： 无因管理   互惠利他主义   准合同   报酬请求权   管理义务  

摘要： 人类互助理论、准合同理论、主客观理论作为无因管理制度的理论基础,均存在值得肯定和批判的内容。互惠利他主义作为人类互助理论的衍化,能够克服纯粹利他主义的缺陷,故应对《民法典》第979条中的“损失”做扩大解释,支持管理人的报酬请求权,但管理人报酬请求权的主体和行为应限于职业人员和职业行为。管理人应采用利于本人的管理方法,并兼顾本人的意思,其通知的内容包括已经进行管理的情况、管理中采取的必要措施以及管理中的重要情事。除了报告基本信息外,管理人对管理过程中的收益和费用须详尽报告,其所交付的内容包括在管理过程中所得的一切利益。《民法典》采用“准合同”规范无因管理,是法律实用主义的体现,在法定之债模式下无因管理的追认是准合同理论的体现。无因管理中本人追认的方式包括明示和默示方式,沉默并不构成追认。追认具有溯及力,但其效力可因法律规定或双方当事人的约定而被排除。追认使不适法无因管理适法化,并能够准用委托合同的部分规则。

关键词： 强制执行   预先拒执   刑事政策   司法应对  

摘要： 预先拒执行为破坏的是拒执罪所保护的法益,与拒执罪所规范的行为具有同质性,需要且可以由刑法规制。但拒执罪现有认定标准未能涵盖被执行人裁判前转移财产的行为,导致债权人的权益保护出现漏洞,这源于拒执罪的司法适用参照与实际需求错位以及我国强制执行综合治理体系的不完善。将预先拒执行为纳入拒执罪进行刑法规制,符合积极预防的刑事司法政策与拒执罪立法目的,但要明确预先拒执行为的主观恶意与成立时点的认定标准,厘清罪与非罪界限。罪质上,在坚守罪刑法定原则的前提下,增添行为类型与程序性要素,将预先拒执行为纳入拒执罪罪刑体系;罪量上,明确情节轻重的不同情形,细化量刑区间;认定逻辑上,更新指导性案例库与各地司法解释,是规制预先拒执行为的有效路径。

关键词： 中级人民法院   妇女担任领导成员   男女平等   社会性别平等  

摘要： 《妇女权益保障法》关于“国家机关有适当数量的妇女担任领导成员”的规定实施近20年。“有适当数量”法律规则的内涵动态变化,与经济社会发展状况、干部管理制度相适应,是宪法男女平等的规定在国家机关领导成员中的体现。119家中级人民法院女性主要领导成员的平均比例为22.22%,是“有适当数量”的法律规则的实践。中级人民法院女性主要领导成员在数量比例与所任职务种类上具有改进空间。有必要以男女平等的宪法思路为指引,优化女性领导成员的培养、选任机制,在制定和实施层面提升相关法律法规和政策措施的具体性,推动中级人民法院女性主要领导成员转任其他党政机关主要领导职务,促进中级人民法院女性主要领导成员比例适应新时代中国经济社会发展状况。

关键词： 社会信用   刑法保护   刑法法益  

摘要： 社会信用随着社会经济结构的演进与发展逐渐具有独立意义与价值及坚实的道德与制度基础。其先后经历了三次阶段性演进,分别是以“交往”为核心要义的个人信用、以“交换”为核心要义的经济信用和以“共同”为核心要义的社会信用。现代社会赋予社会信用以社会治理功能,使其成为了国家制度规则与社会核心价值的重要组成部分。将社会信用作为刑法法益来保护,既是因为风险社会促使交往风险转化为制度风险,信赖关系已丧失确定性基础,也是因为信息社会推动人格数据化与行为模式预测,社会信用数据面临滥用失控困境。审视刑法保护现状可知,刑法应当确立次序位阶理念与协同治理理念来保护社会信用法益,并根据社会信用的逻辑结构分别从微观、中观、宏观层面上对信赖关系、信用价值尺度与信用环境进行针对性保护。

关键词： 相互承认   CPTPP   国际金融   国际经济法   GATS  

摘要： 金融服务相互承认制度在国际金融领域的治理历史中曾经起到重要作用。在GATS框架下,金融服务相互承认制度被看作最惠国待遇的例外,被认为是一成员方积极主动一体化的办法。然而,GATS最惠国待遇若干问题导致金融服务相互承认制度作为例外作用较小。CPTPP修复了部分最惠国待遇的漏洞并修改条款,希望各成员方更加积极推动相互承认。与此同时,在金融市场碎片化的背景下,跨国监管组织也发布文件支持推动金融服务相互承认制度。金融服务相互承认制度尽管面临着监管差异与谈判困难的问题,但可以增加流动性、提高中小企业出海效率,并帮助上海、大湾区等地建设国际金融中心。有鉴于此,中国应当推进金融服务相互承认条约的谈判,利用好CPTPP成员方的小圈子,选择重点城市作为试点实施这些规则。

关键词： 电商平台   个性化推荐   个人信息保护   消费者权益   拒绝权  

摘要： 随着算法技术的发展,电商平台广泛运用个性化推荐进行精准营销,有效解决了大数据时代消费者面对大量的商品和服务产生的信息过载问题,但在运用个性化推荐实践中也存在一些问题。为规范个性化推荐拒绝权的适用,保障消费者的合法权利,应进一步细化个性化推荐拒绝权的法律适用,规范电商平台行为,重点关注对未成年消费者的特殊保护。